資質(zhì)剝離過程中，母公司的債務(wù)會牽涉到子公司嗎？
2021-04-06 05:35:32
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眾聚企服
信息來源：湖南天地人律師事務(wù)所
資質(zhì)剝離過程中，母公司的債務(wù)會牽涉到子公司嗎？
答：子公司是獨(dú)立于母公司的法人主體，除非各方約定了子公司承擔(dān)母公司部分債權(quán)債務(wù)，否則子公司原則上不會僅因承接母公司資質(zhì)，對母公司原有負(fù)債承擔(dān)責(zé)任。
法院一般認(rèn)為，建筑業(yè)資質(zhì)是政府對企業(yè)從事建筑行業(yè)所發(fā)放的許可證書，其性質(zhì)屬于行政許可，本身不具備資產(chǎn)價(jià)值。因此，僅將母公司建筑資質(zhì)平移給子公司，并未涉及資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)的移轉(zhuǎn)，并非公司分立，且未造成母公司責(zé)任資產(chǎn)的減少，不存在利益輸送和公司人格混同，子公司無需對母公司的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。
考慮到收購對價(jià)等因素，在真實(shí)的并購交易中，子公司通常不僅只取得施工資質(zhì)，一般還需裝入部分資產(chǎn)，因此可能涉及母子公司之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)移。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2003〕1號）第七條："企業(yè)以其優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)與他人組建新公司，而將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)作為共同被告提起訴訟主張債權(quán)的，新設(shè)公司應(yīng)當(dāng)在所接收的財(cái)產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔(dān)連帶責(zé)任。"之規(guī)定，部分法院可能認(rèn)定資質(zhì)及有關(guān)經(jīng)營性資產(chǎn)轉(zhuǎn)移至子公司的行為，不是正常的資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)行為，而是屬于一種掏空企業(yè)，假借劃轉(zhuǎn)之名轉(zhuǎn)移優(yōu)質(zhì)財(cái)產(chǎn)，甩掉企業(yè)自身債務(wù)的違法行為，存在明顯的逃廢債務(wù)的主觀故意，符合"反向揭開公司面紗制度"的適用條件。如子公司被"反向揭開公司面紗"，被認(rèn)為屬于非典型的公司分立行為，則需在承接母公司資產(chǎn)范圍內(nèi)對母公司原有債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
最后，在實(shí)施資質(zhì)剝離前，建議對母公司的財(cái)務(wù)狀況、信用情況等進(jìn)行盡職調(diào)查，并就資產(chǎn)轉(zhuǎn)移范圍及可能對母公司造成的影響進(jìn)行綜合考慮，避免被法院認(rèn)定為非典型的公司分立而導(dǎo)致子公司對原有債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。此外，操作過程也十分關(guān)鍵。
設(shè)計(jì)風(fēng)險(xiǎn)可控的交易模式，認(rèn)真準(zhǔn)備交易文件，協(xié)商確定合理的付款方案，也是應(yīng)對潛在風(fēng)險(xiǎn)損失的風(fēng)險(xiǎn)管理手段。
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